Может ли налоговая проводить выемку в коллегии адвокатов

В этой статье юрист Евгения Санарова отвечает на вопрос «Может ли налоговая проводить выемку в коллегии адвокатов?»

Помощь адвоката при производстве обыска (выемки) может понадобиться как гражданину (физическому лицу) при обыске в квартире, жилище или ином помещении, занимаемом данным лицом, так и при производстве обыска в помещении, принадлежащем или занимаемом организацией (юридическим лицом), в следующих случаях:

• В квартире, ином помещении, принадлежащем, арендуемом или занимаемом на ином основании гражданином или организацией в целях отыскания (изъятия) предметов и веществ, оборот которых ограничен или запрещён (оружия, боеприпасов, наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов и др.).
• В квартире, офисе и ином помещении, принадлежащем или арендуемом гражданином или организацией в целях отыскания (изъятия) орудия, оборудования или иных средств совершения преступления.
• В квартире, офисе и ином помещении, принадлежащем или арендуемом гражданином или организацией в целях отыскания (изъятия) предметов, документов и ценностей, которые могут иметь значение для уголовного дела.
• При обыске, производимом в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

Стоимость услуг адвоката по оказанию юридической помощи при производстве обыска (выемки) составляет от 35 000 руб. до 50 000 руб. и зависит от срочности выезда адвоката на обыск, времени суток, конкретных обстоятельств уголовного дела, по которому производится данное следственное действие.

В связи с тем, что обыск предполагает неожиданность проведения, мы настоятельно рекомендуем лицам и организациям, чьи занятия и род деятельности могут представлять интерес для правоохранительных органов, заблаговременно озаботиться подысканием адвоката.

Следует иметь ввиду, что, если обыск (выемка) начался, то следователь (дознаватель) вправе отказать подошедшему защитнику в допуске к участию в следственном действии, при этом данный отказ будет соответствовать закону, так как УПК РФ не предусматривает обязанности следователя прервать начатое следственное действие для того, чтобы допустить для участия в нем новых участников, в том числе адвоката. При подобном отказе все, что остаётся остаётся делать адвокату, — ждать окончания обыска (выемки) за пределами обыскиваемой территории. На практике нередки случаи, когда следователь (дознаватель) все-таки допускает адвоката к обыску, который был начат до его явки, но это право следователя (дознавателя), поэтому расчитывать на это не стоит.

Именно поэтому весьма важной является явка адвоката до начала следственного действия, то есть до предъявления постановления о производстве обыска (выемки), а в идеале – до открытия двери помещения для допуска в него следователя (дознавателя) и оперативных сотрудников. Момент явки адвоката до открытия двери является особенно важным в ночное время, когда зачастую после вхождения в помещение дверь закрывается на ключ и выставляется сотрудник полиции, которому даётся команда никого в помещение не пускать.

В свете вышесказанного советуем Вам при явке к Вам сотрудников правоохранительных органов для проведения обыска (выемки), прежде, чем открывать дверь, попросите их вежливо подождать явки адвоката на обыск, после чего примите меры для обеспечения этой явки как можно скорее.

На практике оперативные сотрудники пытаются уговорить открыть им дверь для доступа в помещение в течение не более часа-двух, после чего вызываются сотрудники МЧС для вскрытия двери. Исключения составляют случаи, когда следователь (дознаватель) явился в сопровождении сотрудников СОБРа; в таких случаях при отказе открыть дверь помещения, дверь может быть вскрыта сразу после получения отказа.

Если юрист не успел явиться к началу производства обыска (выемки) и следственное действие начато в его отсутствие, советуем Вам следующее.

• Прежде всего, внимательно изучите документы прибывших, при необходимости запишите данные.
• У следователя (дознавателя) и явившихся с ними оперативных сотрудников должны быть служебные удостоверения.
• Кроме удостоверений, Вам перед началом обыска (выемки) обязаны предьявить постановление о производстве обыска (выемки), подписанное следователем или дознавателем.
• В постановлении должны быть указаны: данные лица, которое вынесло постановление, номер уголовного дела, по которому производится обыск (выемка), в связи с чем он производится, где, у кого и по какому адресу, какие предметы и документы интересуют следствие.

По общему правилу, при производстве обыска в жилище, выемки предметов и документов, содержащих государственную и иную охраняемую законом тайну или информацию о счетах граждан в кредитных учреждениях, выемки вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард, вместо постановления следователя (дознавателя) необходимо судебное решение. Однако на практике органы предварительного расследования при необходимости весьма активно пользуются предоставленным исключением, согласно которому в исключительных случаях, нетерпящих отлагательства, в перечисленных случаях допускается проведение обыска (выемки) без получения решения суда на основании постановления следователя (дознавателя) с последующим обязательным уведомлением прокурора и суда о произведённом следственном действии.

О предъявлении Вам постановления о производстве обыска (выемки) делается отметка в самом постановлении. Копия постановления обыскиваемому лицу не вручается.

В идеале обыск (выемка) производится тем следователем (дознавателем), которое вынесло и подписало постановление о производстве обыска. Если данное следственное действие производится иным следователем (дознавателем) или оперативным сотрудником, то Вы вправе потребовать предъявления Вам постановления о производстве расследования следственной группой или группой дознавателей или поручения следователя (дознавателя) о производстве обыска (выемки) конкретным оперативным сотрудникам с указанием должностей и фамилий лиц, которые производят обыск. Поручение производства обыска (выемки) оперативным сотрудникам может содержаться также в самом постановлении; в этом случае отдельного поручения не требуется.

После предъявления Вам постановления следователя (дознавателя) о производстве обыска (выемки) или постановления судьи о разрешении производства обыска (выемки), а также иных вышеуказанных документов следователь (дознаватель) предложит Вам добровольно выдать предметы и документы, могущие иметь значение для дела или предметы и документы, свободный оборот которых запрещён или ограничен. Если Вы ничего не выдали или у следователя (дознавателя) имеются сомнения в том, что Вы выдали все, подлежащее изъятию, сотрудники начинают искать интересующие следствие предметы и документы.

Обязательно проследите, чтобы в процессе обыска (выемки) сотрудники не разбредались по разным помещениям и не находились одни, в Ваше отсутствие или отсутствие понятых в каких-либо помещениях, чтобы исключить возможность подкидывания предметов или документов, которых у Вас не было. Понятые должны присутствовать при обыске (выемке) с самого начала и до окончания, то есть до подписания протокола. Вы, как и понятые, вправе и должны присутствовать при всех действиях сотрудников, производящих обыск (выемку).

При изъятии в ходе обыска (выемки) электронных носителей информации (жесткий диск, флешка, компьютер, сотовый телефон, планшет и т.п.) обязательно присутствие специалиста. При этом обыскиваемый вправе ходатайствовать о копировании информации на предоставленный им электронный носитель с передачей этого носителя обыскиваемому, что подлежит обязательному занесению в протокол обыска (выемки). Однако следователь (дознаватель) вправе отказать в копировании и передаче копии информации обыскиваемому, если это может воспрепятствовать расследованию дела или по заявлению специалиста может повлечь утрату или повреждение информации.

По окончания обыска (выемки) составляется протокол, в который записываются все лица, участвовавшие и присутствовавшие при обыске (выемки), также записываются все изъятые предметы и документы в том порядке, в котором они были изъяты, и с указанием мест, где они были обнаружены. Любые допущенные на Ваш взгляд нарушения советуем в обязательном порядке занести в протокол обыска (выемки) в конце протокола с указанием имеющихся у Вас заявлений.

Копия протокола вручается лицу, у которого произведён обыск (выемка), о чем делается отметка в протоколе.

7 мая в АП г. Москвы поступило извещение из правоохранительных органов с просьбой обеспечить с утра 8 мая участие представителя адвокатской палаты в производстве обыска в порядке ст. 450.1 УПК РФ.

Представляя АП г. Москвы в порядке ст. 450.1 УПК РФ, мы всегда настроены на конструктивное взаимодействие с представителями правоохранительных органов, как бы это ни было порой труднодостижимо. Это один из принципов, заложенных в деятельность Комиссии по защите прав адвокатов Совета АП г. Москвы (члены которой уполномочены президентом на представление палаты в порядке ст. 450.1 УПК РФ) ее отцами-основателями Г.М. Резником и Р.Ю. Зиновьевым. В данном случае у нас со следователем был вполне достигнут консенсус в том, что касается порядка производства обыска и отражения хода его производства в процессуальных документах. Поскольку мы с ним оба являемся представителями, мы должны добиться максимальной реализации интереса организаций, которые мы уполномочены представлять. Для следователя это отыскание и изъятие максимально возможного объема предметов и документов, составляющих или гипотетически способных составить интерес для следствия. Для представителя палаты это оказание разумного содействия в реализации следователем такой задачи через осуществление своих прав как делегата корпорации. Другими словами, представитель палаты обязан приложить основанные на законе усилия к тому, чтобы следователь удовлетворил свой правоохранительный интерес, не обременяя себя знанием об адвокатских производствах избыточно, но лишь настолько, насколько это прямо указано в судебном постановлении.

Еще раз оговорюсь – у меня не возникает ровно никаких вопросов к следователю. Даже напротив – у него была производственная мечта, и он добился ее наиболее полного воплощения в жизнь. Но у меня есть чувство недоумения в отношении санкции уважаемого судьи Мещанского районного суда г. Москвы И.В. Аккуратовой, благодаря которой такое эпичное по масштабам и глубине нарушение профессиональных прав очень большого числа адвокатов и невообразимого числа их доверителей за 10 лет их деятельности стало в принципе возможным.

Безусловно, мы будем обжаловать такое постановление. Я считаю своим профессиональным долгом как практикующего адвоката и как члена корпорации, доверившей мне представительство ее интересов, довести до сведения Московского городского суда нашу тревогу за сохранение уважения к суду как к органу осуществления правосудия. Полагаю, что без отмены данного постановления вера адвокатов в правосудие, в закон подвергнется очередному существенному и совершенно излишнему испытанию, а права и законные интересы доверителей, обеспечиваемые адвокатской тайной, останутся под угрозой. Не занимаюсь прогнозированием решений суда вообще и по данному делу в частности. Но я уверен, что законы публикуют не только для удовольствия юридических издательств.

И вот еще какой момент необходимо затронуть: я не устаю напоминать своим коллегам о необходимости принятия мер к самозащите при нарушении их профессиональных прав. Это достигается, главным образом, через реализацию адвокатом или представителем адвокатского образования прав, закрепленных в ст. 124, 125 УПК РФ. И уж совсем очевидно, что обыск в адвокатском образовании сам по себе подразумевает необходимость участия адвоката. При производстве данного обыска, ровно как и при обыске в той же коллегии адвокатов в последних числах прошлого года, адвокатское образование в 90 человек осталось без защиты. Руководство коллегии не посчитало необходимым или возможным обеспечить защиту своих прав и законных интересов при производстве обыска, а по завершении обыска не приняло мер к восстановлению нарушенных прав. Это означает, что незащищенными и нарушенными оказались профессиональные права и законные интересы каждого из этих 90 адвокатов коллегии. А это, как мы понимаем, образовало угрозу для святая святых нашей профессии – адвокатской тайны, доверенной адвокатам коллегии трудно поддающимся подсчету числом их доверителей. В теннисе есть понятие unforced error – так называемой невынужденной ошибки, просчета, который повлек наступление негативных последствий не вследствие воздействия внешних сил. Такого рода беспечность со стороны руководства адвокатского образования относится именно к невынужденным ошибкам. Остается надеяться, что, по крайней мере, все адвокаты в указанной коллегии уведомлены о том, какому риску подверглись их конфиденциальные отношения с доверителями.

1 В разное время число членов коллегии изменялось от порядка 90 до порядка 110 адвокатов.

Вадим Чимидов
руководитель Департамента налоговой практики и арбитражных споров (WiseAdvice Consulting Group)

Выемка документов и предметов – чуть ли не самое популярное мероприятие налогового контроля при проведении выездных проверок. Процедура выемки документов и предметов подробно прописана в статье 94 НК РФ .

Основания для выемки документов:

• Инспекторы подозревают, что нужные им подлинники документов могут быть уничтожены, подправлены или перепрятаны;
• Компания отказалась предоставить документы по требованию инспекции или не успела это сделать в отведенные сроки;
• Налоговики хотят провести экспертизу подписей на документах.

Процедура выемки документов довольно неприятна. Но если знать о ней чуть больше, чем написано в НК РФ, можно минимизировать ее негативные последствия. Ниже мы дадим несколько рекомендаций, как правильно вести себя в ходе выемки, чтобы инспекторы не заполучили лишние доказательства или не смогли их использовать против вашей компании.

Итак. Выемка документов при выездной налоговой проверке может проводиться только на основании мотивированного постановления, утвержденного руководителем или зам.руководителя ИФНС. Отсюда

Выемка документов проводится при обязательном участии понятых, их должно быть не менее 2-х. Пригласить понятым могут любого не заинтересованного в исходе мероприятия человека. Это значит, что сотрудники ИФНС понятыми быть не могут. Поэтому

Кроме того, в присутствии независимых понятых налоговики в ходе выемки будут вынуждены соблюдать требования закона. Ведь эти люди в дальнейшем смогут своими свидетельскими показаниями подтвердить реальные обстоятельства проведения выемки, в том числе и факты нарушений со стороны инспекторов. А это поможет при обжаловании выемки документов.

Кого лучше сделать понятыми
Если ваш офис расположен в административном здании, предложите пригласить в качестве понятых дружественных вам сотрудников соседних предприятий или предпринимателей. Зачастую работники разных организаций, офисы которых расположены по соседству, знакомы между собой и поддерживают приятельские отношения. Участие таких понятых при проведении выемки документов для вас будет более предпочтительным: ведь эти люди настроены к вам лояльно и не заинтересованы в результатах проводимой у вас выемки. А в случае необходимости будет проще пригласить их в качестве свидетелей.

По закону, за действиями лица, которое проводит выемку, должны наблюдать не менее двух понятых. Но зачастую выемка документов проводится двумя инспекторами и более, которые действуют каждый по отдельности. Например, один инспектор обыскивает стол и тумбочку в одном углу кабинета, а другой – шкаф в другом.

Двое присутствующих понятых просто не в состоянии одновременно вдвоем наблюдать за действиями обоих инспекторов. Поэтому, если эти понятые наблюдают за действиями одного инспектора, требуйте пригласить еще двух понятых, которые будут следить за действиями второго. И так далее – в зависимости от числа проверяющих.

Кстати, оттянуть начало выемки документов также можно, заявив ходатайство о проведении выемки в присутствии адвоката компании.

При выемке документов необходимо сохранять спокойствие и самообладание. Разговаривать с инспекторами, проводящими выемку документов, а также с лицами, их сопровождающими (чаще всего это оперативные сотрудники ОБЭП), нужно корректно и сдержанно. Не следует давать какие-либо письменные либо устные пояснения по вопросам, не касающимся непосредственно предмета выемки.

Например, если инспектор спрашивает сотрудника о том, где его рабочее место, какую занимает должность, принадлежит ли имущество, находящееся в помещении, ему лично или это имущество предприятия, – отвечать на эти вопросы необходимо.

Если же инспектор заявляет, что ему необходимо получить у должностных лиц либо работников предприятия пояснения (письменные либо устные) о взаимоотношениях с тем или иным контрагентом, то давать такие пояснения в ходе выемки документов не следует. Раз инспектору хочется позадавать вопросы – пусть вызывает в ИФНС официально, повесткой. В этом случае будет возможность подготовиться к допросу и давать пояснения спокойно и в присутствии адвоката, а не в стрессовом состоянии в ходе проведения выемки документов и без поддержки адвоката.

При данной модели поведения у налоговиков не будет оснований для самостоятельного вскрытия помещения. Если же проверяющие все же примут решение взломать замок и проникнуть в кабинет, важно обратить внимание понятых на тот факт, что от Вас отказа открыть данное помещение не поступало. Этот момент важно отразить в протоколе выемки документов.

Еще один пример, где можно проявить находчивость. Если в ходе выемки документов налоговыми органами будут обнаружены какие-либо документы или предметы (печати, штампы, клише, бланки, чековые книжки и т.д.) другой организации, то знайте, – они не могут их забрать, если данные документы или предметы не поименованы в Постановлении о проведении выемки документов и предметов. В противном случае их действия также расцениваются как превышение должностных полномочий.

Аналогичная ситуация с другими положениями НК РФ. В частности, если изымают подлинники документов (и не делают сразу копии), требуйте нумерацию изъятых документов (именно документов, а не папок с ними) и детализацию информации об изъятых документах в протоколе выемки, т.е. не просто документы за такой-то период, а отдельно по видам. Основание – п. 9 статьи 94 НК РФ. Это поможет вам обезопасить себя от потери документов инспекторами.

Обратите внимание!
Налоговое законодательство запрещает производить выемку документов в ночное время, а это, в соответствии со статьей 96 Трудового кодекса, – период времени с 22.00 до 6.00 утра. Поэтому, если выемка производится в этом временном интервале, действия инспекторов можно оспорить в суде.

Выемка документов налоговой инспекцией – это довольно длительная процедура, поэтому не стоит полагаться на свою память. Если видите нарушение – сразу записывайте. Потом все эти пометки нужно будет перенести в протокол.

В ходе выемки документов периодически напоминайте понятым о необходимости тщательно наблюдать за действиями налоговиков. А в конце обязательно проследите, чтобы в протоколе выемки были отражены все нарушения, которые, по вашему мнению, допустили проверяющие.

И наконец, совет, который на самом деле должен быть на первом месте, но ему сложно следовать, если инспекторы уже на пороге вашего офиса.

Кстати, несмотря на то, что налоговики имеют право осмотреть любые помещения или иные места, где могут находиться подлежащие выемке документы и предметы, они не имеют права вторгаться на территорию сторонней организации, не названной в постановлении о выемке.

Поэтому на случай визита непрошенных гостей лучше заранее заключить договор на аренду какого-нибудь соседнего кабинета, который будет оформлен на другое юр.лицо или другого арендатора. Естественно вы будете пользоваться этим помещением (по договоренности), однако по документам оно будет считаться территорией другого хозяйствующего субъекта. А незаконный доступ туда грозит инспектору статьей за превышение должностных полномочий ( ст. 286 УК РФ ).