В этой статье юрист Евгения Санарова отвечает на вопрос «Как следователь назначает адвоката?»
Ранее в одной из публикаций уже были даны рекомендации по приглашению адвоката. Тема настоящей статьи — приглашение, назначение и замена защитника обвиняемого (подозреваемого) по уголовному делу.
Процессуальное положение защитника определяется правовыми нормами, которые обуславливают возникновение особых уголовно – процессуальных отношений между сторонами защиты и обвинения.
Защитник допускается к участию в деле с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого. Из этого правила существуют исключения. Так, защитник участвует в уголовном деле с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица; с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления; с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы; с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления (часть 3 статьи 49 УПК РФ); с момента вручения уведомления о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном статьей 223.1 настоящего Кодекса по делам, расследование по которым производится в форме дознания.
Распространение правил о допуске защитника к участию в деле на все категории подозреваемых давно обсуждалось в научной литературе, и тот факт, что Конституционный Суд РФ пришел к подобному выводу, свидетельствует о дальнейшем приведении российского законодательства в соответствие с международно-правовыми стандартами. В литературе существует две противоположные точки зрения на проблему представления адвокатом-защитником интересов лица, подозреваемого в совершении преступления. Необходимость такого представления обосновывается тем, что до формирования обвинения защита направлена против подозрения — особой формы причастности лица к совершенному преступлению [1].
Противники этой позиции полагают подозреваемого временной процессуальной фигурой, а подозрение — относящимся только к обстоятельствам задержания или применением меры пресечения, вследствие чего видят нецелесообразным распространение функции защиты на подозреваемого [2].
Вместе с тем, обеспечение права на защиту не только задержанным или арестованным, но и тем, в отношении которых избрана иная мера пресечения, способствует укреплению процессуальной гарантии личности в уголовном судопроизводстве, сможет исключить случаи допросов в качестве свидетелей лиц, впоследствии подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений.
Вместе с тем, в ряде своих решений Конституционный Суд Российской Федерации изложил позицию, согласно которой в ситуации, когда выступающее в официальном качестве должностное лицо в ходе оперативно-розыскного мероприятия, осуществляемого в отношении гражданина, чьи конституционные права на свободу, личную неприкосновенность и свободу передвижения реально ограничены путем административного задержания, проводит его опрос, направленный на выявление фактов и обстоятельств, уличающих данного гражданина в совершении преступления, тем более, если он делает заявление о совершенном им преступлении, в отношении этого гражданина подлежат непосредственному действию нормы Конституции Российской Федерации, обеспечивающие в том числе предоставление квалифицированной юридической помощи (статья 48) и право не свидетельствовать против себя самого (статьи 51, часть 1).
В настоящее время данное положение частично закреплено законодателем путем введения Федеральным законом от 04.03.2013 N 23-ФЗ в ст. 49 УПК РФ п. 6, согласно которого защитник участвует в уголовном деле также с момента начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном статьей 144 настоящего Кодекса.
Действующее законодательство устанавливает два варианта вступления адвоката в качестве профессионального защитника в уголовное судопроизводство:
- Желание самого фактически задержанного, подозреваемого по другим основаниям, обвиняемого или подсудимого на реализацию своих прав на защиту конкретного адвокатом, выделенным по требованиям органов уголовного преследования или суда (ст. 50 УПК РФ).
- В случаях, предусмотренных законом об обязательном участии адвоката в качестве защитника (ст. 51 УПК РФ).
В любом случае согласно ч. 2 ст. 6 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием.
В соответствии со статьей 50 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия обвиняемого. Процедура приглашения защитника другими лицами обычно следующая. Кто-либо из родственников обвиняемого заключает соглашение с адвокатом, после чего сам обвиняемый дает письменное согласие или заявляет ходатайство о допуске этого адвоката в качестве его защитника [4].
При наличии соглашения на предварительном следствии с определенным защитником участие других защитников, согласие по поводу которых обвиняемый согласия не давал, признается нарушением требований уголовно-процессуального закона [5].
Так, в подготовительной части судебного разбирательства подсудимый Л. заявил ходатайство о замене назначенного ему защитника Ш. иным адвокатом. При этом Л. пояснил, что параллельно в суде рассматривается другое дело, где его интересы как подсудимого защищает адвокат по соглашению, и он хотел бы с ним переговорить и заключить соглашение на защиту его интересов в данном судебном заседании, и просил, чтобы в этих целях ему предоставили пять дней.
В кассационной жалобе осуждённый Л. утверждал, что хотел заключить соглашение с адвокатом Л., но суд лишил его этой возможности, чем было нарушено его право на защиту.
Проверив доводы осужденного, Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ отменила приговор суда первой инстанции.
В кассационном определении указано, что согласно ст. 50 УПК РФ право выбора защитника как одна из гарантий права на защиту принадлежит подсудимому. Л. заявил ходатайство об отложении дела на пять дней для заключения соглашения с конкретным адвокатом, который защищал его интересы в другом судебном заседании.
В данном случае не злоупотребления правом на защиту со стороны обвиняемого не было. Поэтому суд обязан был удовлетворить его ходатайство об отложении дела и предоставить ему возможность заключить соглашение с названным им адвокатом.
При таких обстоятельствах данных Судебная коллегия пришла к выводу, что несоблюдение судом положений ст. 50 УПК РФ о порядке приглашения, назначения и замены защитника повлекло нарушение права подсудимого на защиту.
По просьбе подозреваемого, обвиняемого участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем, прокурором или судом.
В случаях невозможности удовлетворить просьбу подсудимого о предоставлении ему защитника по выбору суд обязан обеспечить участие в деле другого защитника [6].
В соответствии с требованием части 3 статьи 50 УПК РФ в случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь, прокурор или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласит другого защитника, в случае его отказа принять меры по назначению защитника. Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного следственного действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное следственное действие без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 – 7 части 1 статьи 51 настоящего Кодекса.
Если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключении подозреваемого, обвиняемого под стражу, явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель, следователь или прокурор принимает меры по назначению защитника. При отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть произведены без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 – 7 части 1 статьи 51 УПК РФ (часть 4 статьи 50 УПК РФ)
Но даже тогда, когда следователь или суд посчитают, что участие избранного подозреваемым или обвиняемым защитника невозможно в течение длительного срока, и допустят в уголовный процесс другого адвоката, у обвиняемого (подозреваемого) остается право отказаться от защитникапо назначению и заменить его, как только появится возможность участия в деле того, которого он выбрал.
Источники и литература
Дата публикации: 13.10.2017 2017-10-13
Статья просмотрена: 1310 раз
Процессуальный порядок назначения защитника следователем или дознавателем для участия вуголовном деле
Ефременко Александра Витальевна, магистрант
Волгоградский институт управления РАНХиГС
В соответствии с позицией Конституционного Суда РФ, именно на адвокатуру возложена публичная обязанность, вытекающая из статьи 48 Конституции РФ, оказывать в установленных законом случаях бесплатную юридическую помощь и осуществлять защиту граждан в ходе уголовного судопроизводства по назначению органов следствия и суда [4].
Следовательно, при рассмотрении предоставляемого уголовно-процессуальным законодательством права подозреваемого и обвиняемого пользоваться помощью защитника бесплатно, следует иметь в виду предусмотренную законом и гарантированную государством возможность получения ими юридической помощи от адвоката, участвующего в уголовном судопроизводстве в качестве защитника, бесплатно в случаях, предусмотренных законом.
Согласно действующему уголовно–процессуальному закону формальным основанием допуска защитника к участию в уголовном деле является его приглашение подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого (ч. 1 ст. 50 УПК РФ), а также назначение его подозреваемому и обвиняемому дознавателем, следователем или судом (ч. 3, 4 ст. 50 УПК РФ). По просьбе подозреваемого, обвиняемого участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем или судом (ч. 2 ст. 50 УПК РФ). Как видится, данное законодательное установление предполагает обязанность указанных должностных лиц обеспечить возможность подозреваемому, обвиняемому заключить соглашение с привлекательным для него адвокатом или назначить ему защитника.
При наличии оснований, предусмотренных УПК РФ, дознаватель, следователь или суд признав необходимым назначение подозреваемому, обвиняемому, подсудимому защитника, выносит соответствующее постановление.
Адвокат, получивший извещение, определение, постановление с резолюцией руководителя адвокатского образования о принятии поручения в порядке статьи 51 УПК РФ, должен выписать ордер и выполнить следующие процессуальные действия:
ознакомиться с материалами уголовного дела;
провести беседу с подозреваемым, обвиняемым;
выяснить, имеется ли у подозреваемого, обвиняемого адвокат по соглашению;
выяснить, имеется ли в материалах уголовного дела ордер адвоката по соглашению;
проверить, извещал ли следователь или дознаватель адвоката по соглашению о дате, времени и месте проведения следственных действий и дознания в сроки, установленные УПК РФ;
при неявке адвоката по соглашению для проведения следственных действий и дознания, выяснить причину его неявки;
выяснить, согласен ли подозреваемый, обвиняемый на свою защиту адвокатом в порядке статьи 51 УПК РФ;
если подозреваемый, обвиняемый не согласен на защиту адвокатом по назначению, выяснить причины отказа и предложить ему написать мотивированное письменное заявление об отказе от адвоката по назначению. Если подозреваемый, обвиняемый содержится под стражей, то он вправе направить свой письменный отказ от адвоката по назначению дознавателю или следователю в установленном порядке;
написать письменное заявление и подать его в канцелярию органа дознания, следствия, в котором изложить ставшие ему известными обстоятельства и невозможность принять на себя защиту подозреваемого, обвиняемого, подсудимого сведения о котором изложены в извещении, постановлении, определении. В данном заявлении должно быть указано об отсутствии у адвоката по назначению правовых оснований для принятия на себя защиты.
Адвокат, получив от руководителя адвокатского образования требование в порядке статьи 51 УПК РФ, должен явиться с ордером к дознавателю, следователю или в суд строго в соответствии с утвержденным графиком дежурств и осуществлять защиту подозреваемого, обвиняемого, подсудимого в установленном законом порядке.
При невозможности адвокатами адвокатских образований осуществлять защиту в порядке статьи 51 УПК РФ в дни, которые указаны в графике дежурств, руководители адвокатских образований обязаны сообщить об этом в правоохранительные и судебные органы о временном изменении графика дежурств. В этом случае дежурство принимает на себя следующее по графику адвокатское образование [2, с. 171].
Размер вознаграждения адвоката, участвующего в уголовном деле по назначению дознавателя, следователя или суда, составляет за один день участия, являющийся нерабочим праздничным днем или выходным днем, включая ночное время, не менее 1100 рублей и не более 2400 рублей. При определении размера вознаграждения адвоката учитывается сложность уголовного дела.
Таким образом, можно сделать вывод, что основанием для привлечения в порядке назначения защитника для участия в уголовном процессе является постановление следователя либо дознавателя, суда о назначении адвоката в качестве защитника по уголовному делу. Адвокат, получив от руководителя адвокатского образования требование в порядке статьи 51 УПК РФ, должен явиться с ордером к дознавателю, следователю или в суд строго в соответствии с утвержденным графиком дежурств и осуществлять защиту подозреваемого, обвиняемого, подсудимого в установленном законом порядке.
НАЗНАЧЕНИЕ АДВОКАТА-ЗАЩИТНИКА ДОЗНАВАТЕЛЕМ, СЛЕДОВАТЕЛЕМ, ПРОКУРОРОМ, СУДОМ
Т.А. Шмарёва, адвокат Пятой специализированной коллегии адвокатов
В соответствии с ч. 3 ст. 50 УПК РФ дознаватель, следователь, прокурор или суд принимают меры по назначению защитника тогда, когда приглашенный подозреваемым (обвиняемым) защитник не является в течение пяти суток со дня заявления ходатайства о его приглашении, а подозреваемый (обвиняемый) отказывается пригласить другого защитника. Назначение защитника производится также тогда, когда участвующий в уголовном деле защитник в течение пяти суток не может принять участие в производстве конкретного процессуального действия, и при этом подозреваемый (обвиняемый) ходатайствует о назначении защитника. Согласно ч. 4 ст. 50 УПК РФ дознаватель, следователь или прокурор принимают меры по назначению защитника, если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого (обвиняемого) под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна.
Поскольку согласно правилу ч. 2 ст. 49 УПК РФ в качестве защитников допускаются адвокаты, а допуск иных лиц, возможный только по ходатайству обвиняемого, оформляется определением или постановлением суда и носит исключительный характер, в качестве защитников по назначению дознавателя, следователя, прокурора, суда допускаются именно адвокаты. Законодательством не определено, в какой форме осуществляется назначение защитника. Мы считаем, что поскольку все решения, принимаемые этими лицами, имеют в силу требований п.п. 23, 25 ст. 5 УПК РФ форму постановлений или определений, то и решение о назначении адво-ката-защитника должно оформляться таким же образом.
Следующий вопрос, который может возникнуть, — это вопрос о том, кому необходимо направлять соответствующее постановление или определение. Порядок исполнения решения о назначении адвоката-защитника законом не определен. Согласно подпункту 5 п. 3 ст. 31 Федерального закона от 31.05.2002 г. № 63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в
В Свердловской области организация оказания юридической помощи адвокатами, участвующими в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению, возложена на структурные подразделения Негосударственной некоммерческой добровольной организации Свердловской областной коллегии адвокатов (далее СОКА). Руководители структурных подразделений поручают выполнение заявок конкретному адвокату согласно графику участия адвокатов в уголовном судопроизводстве по назначению. При этом направление заявок в другие адвокатские образования на территории данного судебного района, а равно на имя конкретного адвоката, а также принятие этих заявок считается недопустимым. Полученные в нарушение установленного порядка заявки подлежат передаче в соответствующее структурное подразделение СОКА1.
Подобное решение проблемы оказалось крайне неудачным. Во-первых, адвокаты, принадлежащие к иным адвокатским образованиям, желающие работать по назначению, вынуждены просить руководство конкурирующей структуры о включении их в график, и их просьбы не всегда удовлетворяются. Во-вторых, адвокатов, включенных в график, катастрофически не хватает. В итоге заявки все равно направляются в разные адвокатские образования, минуя структурные подразделения СОКА.
Более удачным было решение, принятое в Воронеже. Там вопрос о назначении конкретного адвоката решают представители Со-
Проблемы и вопросы уголовного права, уголовного процесса и криминалистики
вета адвокатской палаты Воронежской области, а не представители какого-то конкретного адвокатского образования2.
Полагаем необходимым определить единые для всех субъектов РФ правила работы адвокатов в качестве защитников по назначению. Такие правила должны решить проблемы, возникающие при назначении защитников: нехватка адвокатов, работающих по назначению, неравномерность распределения работы по назначению, несвоевременное выделение защитника’5, сговор лиц, ведущих производство по уголовному делу, с конкретными адвокатами4 и т. п.
По общему правилу подозреваемый (обвиняемый) имеет право на выбор защитника (ст. 50 УПК РФ). Это право не распространяется на случай участия адвоката-защитника по назначению. Но, когда поступает отказ от услуг назначенного защитника, причины такого отказа должны исследоваться, поскольку, возможно, защитник действует недобросовестно, не осуществляет действий по защите своего клиента, фактически отказываясь от принятой на себя защиты. При таких обстоятельствах отказ его доверителя от услуг адвоката является вынужденным, а право на защиту — нарушенным. В данной ситуации необходимо решать вопрос о назначении другого адвоката-защитника5.
К.Е. Ривкиным было высказано мнение о том, что полномочия адвоката-защитника, действующего по назначению, заканчиваются с истечением определенного периода (стадии уголовного процесса)6. Мы не разделяем эту позицию. Во-первых, адвокат-защитник, вступивший в уголовное дело по назначению, не вправе отказаться от принятой на себя защиты (ч. 7 ст. 49 УПК РФ). Во-вторых, если полномочия адвоката-защитника заканчиваются с истечением определенного периода, то в дальнейшем еще раз должно быть принято решение о назначении адвоката-защитника, и не обязательно это будет тот защитник, который принимал участие ранее.
Замена адвоката-защитника может негативно отразиться на положении доверителя. При осуществлении защиты одним и тем же адвокатом на протяжении всего производства по уголовному делу (как досудебного, так и судебного в судах различных инстанций) у адвоката-защитника и его подзащитного имеется возможность выработать защитную позицию, определить средства и способы защиты. У них есть время для того, чтобы подготовить моти-
вированное ходатайство, истребовать какие-либо документы, имеющие доказательственное значение, опросить лиц, предположительно владеющих информацией по делу. Адвокат-защитник и его доверитель знают, что необходимо предпринять, в какой момент и каким образом это надо сделать.
Существует немало проблем, связанных с оплатой труда адвоката-защитника за счет средств федерального бюджета. Помимо того, что размер оплаты небольшой, а выплаты производятся только по решению представителей стороны обвинения и суда и ждать их приходится годами8, еще одной трудностью является то, что нормативные акты регулируют только вопросы оплаты труда адвоката, действующего по назначению, и не предусматривают компенсации расходов, понесенных адвокатом в связи с осуществлением защиты. Это обстоятельство затрудняет осуществление защиты по назначению, так как не позволяет адвокату-защитнику в полной мере пользоваться правами, предоставленными ему
Вестник ЮУрГУ, № 5, 2006
Назначение адвоката-защитника дознавателем, следователем, прокурором, судом
уголовно-процессуальным законодательством (например, правом копировать материалы уголовного дела, привлекать на договорной основе специалистов и т.д.). Кроме того, расходы, связанные с явкой к месту судебного заседания и проживанием, тоже ложатся на плечи адвоката-защитника. Полагаем необходимым отнести расходы, понесенные адвокатом в связи с осуществлением защиты по назначению, за счет средств федерального бюджета.
1 Положение Адвокатской палаты Свердловской области о порядке оказания юридической помощи адвокатами, участвующими в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокуратуры или суда, утвержденное решением Совета Адвокатской палаты Свердловской области (АПСО) от 14.07.2005 г., протокол № 10. Пп. 1-4.
2 Воронов A.A., Роньшин С.А. Назначение защитника. Региональный вариант решения проблемы // Закон и право. — 2005. — № 9. — С. 16.
3 Цветков Ю. Уголовная ответственность адвокатов // Уголовное право. — 2002. ■-№ 2. — С. 51.
4 Об этой проблеме писали неоднократно: Чурилов Ю.Ю. Вправе ли следователь выбирать защитника? // Адвокат. -2005. — № 4. — С. 94-95; Воронов A.A., Роньшин С.А. Назначение защитника. Региональный вариант решения проблемы // Закон и право. — 2005. — № 9. — С. 14—16; Гармаев Ю.П. Ответственность адвоката перед подзащитным за ненадлежащее исполнение обязанностей //
Журнал российского права. — 2003. — № 6. — С. 35; Гармаев Ю.П. Виды незаконных средств и способов защиты недобросовестных адвокатов // Гражданин и право. -2003. — №> 4. — С. 36, 41; Гармаев Ю.П. О личности адвокатов, допускающих правонарушения в уголовном судопроизводстве // Закон и право. — 2004. — № 12. — С. 53, 56; Закон и право. — 2005. — № 1. — С. 35-37.
6 Ривкин К.Е. Статус защитника по новому Уголовнопроцессуальному кодексу России // Гражданин и право. -2003. -№3,- С. 20.
Загрузка...