В этой статье юрист Евгения Санарова отвечает на вопрос «Что делать если адвокат не подал апелляцию?»
Ответы юристов ( 4 )
Сайт суда — не показатель. Информация там появляется с опозданиями и бывает с ошибками. Надо с паспортом посетить суд и ознакомиться с материалами дела (приемные часы во всех судах: понедельник с 14 до 18, четверг с 9 до 13). Если в деле отсутствует апелляционная жалоба, только тогда это означает, что ее не подавали.
На всякий случай еще уточните, все ли поданные документы были подшиты в дело. Бывает, что не подшивают вовремя.
А если она все таки не подала. каковы мои дальнейшие действия?
Спросите у адвоката подтверждающие документы о вручении апелляционной жалобы в суд (почтовая квитанция, входящий штамб на копии жалобы) и все станет ясно.
Если все же жалоба окажется не поданной в срок, то необходимо будет в суде заявлять ходатайство о восстановлении срока для подачи жалобы.
Здравствуйте! Все зависит от того, что Вы хотите. Если Вы желаете подать жалобу — то необходимо восстанавливать пропущенный срок. Лицо, пропустившее срок апелляционного обжалования, вправе обратиться в суд, постановивший решение, с заявлением (ходатайством) о восстановлении пропущенного процессуального срока. В заявлении (ходатайстве) должны быть указаны причины пропуска срока на подачу апелляционных жалобы, представления. Одновременно с заявлением о восстановлении пропущенного срока в суд первой инстанции в соответствии с требованиями части 3 статьи 112 ГПК РФ должны быть поданы апелляционные жалоба, представление, отвечающие требованиям статьи 322 ГПК РФ.
Если же Вы хотите наказать нерадивого адвоката — то напишите жалобу в Адвокатскую палату, в которой он состоит.
Восстановить сроки через три месяца почти нереально. Но может быть одна зацепка — если вы сами лично в суде участие не принимали, а решение суда вам не выслали или выслали уже после истечения срока на обжалование.
Из моей статьи (там немного другая ситуация, но основные положения можно использовать. ):
Однако встречаются ситуации, когда сделать это невозможно в силу разных причин. И тогда можно смело готовиться к тому, что в суде заявят: решение суда в окончательной форме изготовлено в день оглашения резолютивной части. И в восстановлении срока откажут по этой же причине.
По данному делу я в первой инстанции не участвовал. Клиент обратился уже после истечения сроков, если исходить из даты оглашения резолютивной части, и рассказал, что решение в окончательной форме они не могли получить как минимум две недели. В результате апелляционная жалоба была подготовлена и направлена в суд через 1 месяц + 5 дней. Каково же было моё удивление, когда в канцелярии мне сказали, что решение уже вступило в законную силу. Пришлось писать заявление о восстановлении срока. Однако суд восстанавливать срок отказался.
При подготовке частной жалобы я внимательно изучил все материалы дела и сослался на то, что:
1. Резолютивная часть оглашена 22 января, а дело было сдано в канцелярию 12 февраля 2014 года, что свидетельствует о том, что решение в окончательной форме не было изготовлено в день оглашения резолютивной части. Кроме того, до этой даты (12 февраля) клиент, не участвовавший в деле, не имел возможности ознакомиться ни с самим делом, ни с протоколом судебного заседания, ни с самим решением в окончательной форме.
2. Второй важный момент: клиент не присутствовал в судебном заседании. Решение ему выслали (ст. 214 ГПК РФ), но он получил его уже за пределами месячного срока на обжалование.
3. Кроме того, при подготовке частной жалобы я использовал очень важные правовые позиции Президиума Ростовского областного суда.
Итак, запоминаем важные правовые позиции:
1. Суд в судебном заседании должен указать дату изготовления решения суда в окончательной форме. (Полагаю, что такое указание может быть только письменным).
Лучше всё-таки придерживаться правила, изложенного в первом абзаце – оно лучше всех правовых позиций, вместе взятых! Определением Ростовского областного суда отказное определение отменено, вынесено новое решение, срок восстановлен.Всё остальное вы найдёте в прилагаемых судебных документах.
Чтобы восстановить срок, нужны веские причины.
обстоятельства, связанные с личностью лица, подающего апелляционную жалобу (тяжелая болезнь, беспомощное состояние, неграмотность и т.п.);
получение лицом, не присутствовавшим в судебном заседании, в котором закончилось разбирательство дела, копии решения суда по истечении срока обжалования или когда времени, оставшегося до истечения этого срока, явно недостаточно для ознакомления с материалами дела и составления апелляционной жалобы; имеются ввиду, прежде всего, случаи, когда лицо, подающее апелляционную жалобу, вообще не знало по не зависящим от него обстоятельствам о судебном процессе;
неразъяснение судом первой инстанции при оглашении решения и в его тексте порядка и срока обжалования решения суда;
несоблюдение судом установленного срока, на который может быть отложено составление мотивированного решения суда (пять дней со дня оглашения резолютивной части решения), если такое нарушение привело к невозможности подготовки и подачи апелляционной жалобы в установленный для этого срок;
несоблюдение судом установленного срока высылки копии решения суда лицам, участвующим в деле, но не присутствовавшим в судебном заседании, в котором закончилось разбирательство дела (пять дней со дня составления мотивированного решения), если такое нарушение привело к невозможности подготовки и подачи апелляционной жалобы в установленный для этого срок.
Если мой ответ вам помог, оставьте положительный отзыв.
Не проверяют безусловные основания для отмены решения
Это сильный довод для отмены решения, но его часто упускают из виду. Юристы слишком увлекаются обоснованием своей позиции и описанием обстоятельств, но забывают проверить, есть ли в деле безусловные процессуальные нарушения.
Если апеллянт найдет хотя бы одно такое нарушение — суд отменит решение и пересмотрит дело по правилам первой инстанции, то есть заново рассмотрит спор по существу. При таком пересмотре можно будет подавать ходатайства и заявления, представлять доказательства, если по каким-либо причинам не сделали это в первой инстанции.
Наиболее часто в жалобах апеллянты ссылаются на два нарушения — суд рассмотрел дело без лица, участвующего в деле, которое не известили о времени и месте заседания, или суд принял решение о правах и обязанностях лиц, которые не привлечены к участию в деле.
Если судью по делу незаконно заменили или нарушена территориальная подсудность — можете ссылаться на рассмотрение дела в незаконном составе суда.
Проверяйте, есть ли в деле протокол судебного заседания — вышестоящие суды часто отменяют решения из-за его отсутствия. Если в деле нет аудиозаписи судебного заседания, суды также могут отменить решение по этому же основанию.
Апелляция отменит решение, если аудиозаписи нет, но на ней были зафиксированы сведения, которые послужили основанием для принятия судебного акта. Поэтому укажите в жалобе, какие важные сведения были на аудиозаписи. Например, допросы свидетелей, экспертов, осмотр доказательств.
Юристы плохо выстраивают защиту
Юрист приводит в апелляционной жалобе бесконечный перечень ошибок суда от серьезных до ничего не значащих.
Например, когда он указывает, что судья неправильно применил нормы и при этом был без мантии, второй довод явно перечеркивает серьезность первого. Сами нарушения апеллянты обычно формулируют в общих словах — без ссылки на конкретные доказательства и материалы дела. Судьи редко воспринимают такие жалобы положительно.
Рекомендация — пишите не более четырех-пяти четко сформулированных оснований для отмены. В каждом доводе желательно описывать три момента: ошибку нижестоящего суда, неверный вывод, к которому он пришел из-за этой ошибки, и вывод, к которому суд должен был прийти.
Юристы пассивно ведут себя в апелляции
Когда суд уже рассмотрел дело по существу, юристам кажется, что их задача в апелляции — лишь приводить аргументы за и против решения суда. Это не совсем так. Апелляция — это последняя возможность закрыть доказательственные пробелы в позициях сторон по делу. Воспользуйтесь этим.
Пробуйте представить в апелляции существенные для дела доказательства, заявляйте ходатайства. Апелляционная инстанция может принять от стороны дополнительные доказательства и рассмотреть ходатайства о получении новых доказательств, но только в двух случаях. Первый случай — если сторона обоснует, что не могла представить их в первую инстанцию по уважительным причинам. Вторая — если суд первой инстанции их отклонил. То есть в апелляции необходимо еще раз заявить все ходатайства и доказательства, которые отвергла первая инстанция.
Например, компания обратилась к обществу с иском о взыскании неосновательного обогащения. Так как ответчик не представил доказательств, что удержал перечисленные деньги обоснованно, суд удовлетворил иск. В суд апелляционной инстанции ответчик представил договоры и акты сдачи-приемки услуг, которые подтвердили наличие обязательств между истцом и ответчиком и основание платежей. Апелляция приобщила документы к делу и отказала в иске. Вышестоящие суды согласились с апелляционной инстанцией.
В 99 процентах случаев, когда кассация оставляет в силе решения нижестоящих судов, она указывает, что доводы жалобы направлены на переоценку фактических обстоятельств дела и доказательств. А это не входит в пределы рассмотрения дела в кассации. Кассация лишь проверяет, правильно ли суды применили нормы материального и процессуального права.
Ссылайтесь в кассационной жалобе именно на ошибки в применении норм — это ваши основные доводы. Все аргументы, которые связаны с неисследованием или неверной оценкой доказательств, приводите лишь в подтверждение ошибок суда.
Доводы жалобы не соответвуют просительной цели
Цель кассатора — добиться отмены судебных актов, с которыми он не согласен. Для этого он может просить у кассационного суда, например, принять по делу новый судебный акт, направить дело на новое рассмотрение, оставить в силе одно из ранее принятых по делу решений или постановлений. Иногда кассаторы просят принять по делу новый акт — это наиболее выигрышно для стороны независимо от обстоятельств дела и доводов, которые она приводит.
Кассация не сможет принять новый акт, так как для этого ей придется исследовать и оценить доказательства, а суд кассационной инстанции не вправе это делать. Такое несоответствие просьбы и доводов снижает убедительность жалобы и часто вызывает вопросы и критику в кассационном суде.
Изучите материалы дела и подберите возможные доводы для кассации. После этого определитесь, как сформулировать просительную часть кассационной жалобы.
Слишком поздно подали дополнительные документы
Часто юристы слишком поздно подают позиционные документы и неверно их оформляют. Суды обычно принимают документы прямо в заседании, но только не кассационные. Если представить отзыв на жалобу, дополнения, письменные объяснения прямо в заседание, кассация может их отклонить. Например, суд указал, что письменные объяснения поступили накануне судебного заседания, и отказал приобщить их к материалам дела.
Учитывайте особенности суда. Например, Арбитражный суд Московского округа может не принять письменные объяснения, так как считает их новыми доказательствами, которые кассация не может принимать. Поэтому оформляйте дополнительные объяснения как текст выступления — его суды обычно принимают.
Загрузка...