В этой статье юрист Евгения Санарова отвечает на вопрос «Можно ли поменять адвоката в суде второй инстанции?»
Участие адвоката в суде апелляционной, кассационной и надзорной инстанции начинается с принятия поручения на ведение дела, так как представительство в суде первой инстанции заканчивается вместе с окончанием производства по делу, вынесением судебного решения. Полномочия, связанные с участием адвоката в обжаловании решения должны быть оформлены в соответствии со ст. 54 ГПК, так как ордер, удостоверяющий полномочия адвоката по представительству в суде первой инстанции не даёт право на совершение дальнейших процессуальных действий. Так как адвокат является представителем интересов одного из участников гражданского судопроизводства, он не может, исходя из собственных убеждений, обратиться в суд с жалобой, если он не принял нового поручения или не наделён таким правом доверенностью.
Адвокат должен выяснить обстоятельства обусловившие, по мнению доверителя, неправильность судебного решения. Он должен обязательно проверить есть ли право на обжалование решения суда у лица, обратившегося к нему, не пропущен ли срок на подачу апелляционной, кассационной и надзорной жалобы.
Срок подачи апелляционной, кассационной и надзорной жалобы установлен ст. 321, п.2 ст. 376, п.2 ст. 391.2 ГПК РФ [3]. Однако формальный пропуск срока обжалования судебного решения не может послужить причиной для отказа от принятия поручения на ведение дела, так как при наличии уважительных причин срок может быть восстановлен. Для восстановления срока необходимо обратиться в суд первой инстанции с соответствующим заявлением.
При подготовке документов к рассмотрению в суде апелляционной, кассационной и надзорной инстанции необходимо обратить внимание, что необходимо доказать не правоту стороны, а обжаловать решение суда, опровергнуть его. Именно те факты, которые способны опровергнуть законность и обоснованность решения суда должны быть указаны в жалобе.
Необходимо отметить, что одной из задач суда апелляционной, кассационной и надзорной инстанции является проверка законности и обоснованность решения суда первой инстанции. А соответственно основанием к отмене судебного решения является его незаконность или необоснованность.
Обоснованность судебного решения проверяется адвокатом на основе гипотезы норм материального права, исходя из конкретных обстоятельств дела. Кроме того, он должен проверить, правильно ли определён предмет доказывания, какие доказательства собраны по делу, соблюдены ли правила относимости и допустимости доказательств по делу, все ли необходимые по делу доказательства собраны, правильно ли оценил суд первой инстанции, имеющиеся в деле доказательства. Заключительным этапом проверки обоснованности решения, является проверка адвокатом правильности логического вывода сделанного судом первой инстанции.
После завершения анализа оснований для отмены решения, адвокат приступает к составлению жалобы, подача которой служит поводом к возбуждению производства по делу в вышестоящем суде. В апелляционной, кассационной и надзорной жалобе должны найти своё отражение требования закреплённые в ст. 322, 378, 391.3 ГПК РФ [3]. Убедительность жалобы обеспечивают ссылки на процессуальные материалы с указанием листа дела, который имеет в виду адвокат. Ссылка на материалы дела облегчает суду проверку правильности доводов жалобы, её обоснованность. Доводы жалобы противопоставляются мотивам судебного решения, и сравнительная оценка их убедительности определяет процессуальный результат пересмотра дела в апелляционном, кассационном порядке и порядке надзора.
Выступая в суде, адвокат может высказать аргументы и доводы не указанные в жалобе.
Кроме того, если в апелляционной, кассационной и надзорной жалобе содержится просьба о передаче дела на новое рассмотрение ввиду его неполной исследованности, необходимо подчеркнуть, какие обстоятельства должны быть проверены судом в случае отмены решения, а так же указать на процессуальные средства, которые должны быть использованы для этого.
Если же адвокат представляет интересы стороны, противоположной стороне, подающей апелляционную, кассационную и надзорную жалобу, то задача его состоит не в том, чтобы убедить суд признать установленными фактические обстоятельства дела и дать им надлежащую юридическую оценку — это сделал суд в решении по делу, а в том, чтобы привести веские доводы, обосновывающие правильность этого решения.
В своих объяснениях адвокат должен обосновать правильность решения суда и неуместность критики судебного решения.
Кроме указания на нарушения закона, являющееся основанием для отмены решения либо определения, адвокат обращает внимание суда апелляционной, кассационной, надзорной инстанции и на иные нарушения норм процессуального права, допущенные судом.
Учёт этих обстоятельств поможет суду второй инстанции оценить условия, в которых было вынесено обжалуемое решение, их соответствие требованиям всесторонности, полноты и объективности судебного разбирательства, а также законности и обоснованности судебного решения (ст. 195 ГПК РФ). Указание адвоката на подобные нарушения помогает суду кассационной инстанции в выполнении его обязанности реагировать на все допущенные судом нарушения закона.
Загрузка...