В этой статье юрист Евгения Санарова отвечает на вопрос «Кто может сделать взыскание адвокату?»
Статья 20. Дисциплинарная ответственность адвокатов
1. Адвокаты подлежат дисциплинарной ответственности за совершение деяний, противоречащих настоящему Закону, Правилам профессиональной этики адвоката и иным актам законодательства об адвокатуре.
2. Жалоба клиента или иного лица на действия адвоката, представление государственного органа, должностного лица о привлечении адвоката к дисциплинарной ответственности, частное определение суда (далее — жалоба (представление, определение)) подаются (направляются) в территориальную коллегию адвокатов, членом которой является адвокат, а в отношении председателя и членов совета Республиканской коллегии адвокатов, председателей и членов советов территориальных коллегий адвокатов — в Республиканскую коллегию адвокатов.
Статья 21. Меры дисциплинарных взысканий
Дисциплинарными взысканиями, которые могут быть применены к адвокатам, являются:
исключение из территориальной коллегии адвокатов.
Статья 22. Порядок применения дисциплинарных взысканий
1. Дисциплинарное производство может быть возбуждено органами управления коллегии адвокатов или Министром юстиции Республики Беларусь по собственной инициативе либо на основании жалобы (представления, определения).
По результатам рассмотрения жалобы (представления, определения) принимается решение о возбуждении либо об отказе в возбуждении дисциплинарного производства.
2. До возбуждения дисциплинарного производства предварительно проверяются сведения о дисциплинарном проступке адвоката путем получения от него и иных лиц письменных объяснений, истребования необходимых материалов и ознакомления с ними. Отказ адвоката от дачи письменного объяснения не является препятствием к возбуждению дисциплинарного производства.
3. Возбуждение дисциплинарного производства Министром юстиции Республики Беларусь оформляется приказом. В приказе указываются основания для возбуждения дисциплинарного производства, а также обязательные для дисциплинарной комиссии коллегии адвокатов сроки рассмотрения дела о дисциплинарной ответственности.
Приказ направляется с необходимыми материалами в дисциплинарную комиссию коллегии адвокатов. До принятия решения по делу о дисциплинарной ответственности приказ о возбуждении дисциплинарного производства может быть отозван Министром юстиции Республики Беларусь.
4. При необходимости дисциплинарной комиссией коллегии адвокатов проводится дополнительная проверка оснований для привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности.
В случае проведения дополнительной проверки оснований для привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности сроки, предусмотренные статьей 23 настоящего Закона, приостанавливаются.
5. Копия решения дисциплинарной комиссии по делу о дисциплинарной ответственности в трехдневный срок с момента его принятия направляется адвокату, в отношении которого принято указанное решение, а также органу управления коллегии адвокатов либо Министру юстиции Республики Беларусь, возбудившему дисциплинарное производство.
Статья 23. Сроки применения дисциплинарных взысканий
1. Дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения дисциплинарного проступка адвоката, не считая периода временной нетрудоспособности адвоката или пребывания его в отпуске.
2. Дисциплинарное производство подлежит прекращению, если с момента совершения дисциплинарного проступка истекло шесть месяцев, не считая периода временной нетрудоспособности адвоката, пребывания его в отпуске, времени нахождения дела в дисциплинарном производстве, а по результатам проверки, проведенной компетентными государственными органами или иными организациями, — если с момента совершения дисциплинарного проступка истекло два года.
3. Если адвокат в течение одного года со дня применения дисциплинарного взыскания не совершит нового дисциплинарного проступка, он считается не подвергавшимся дисциплинарному взысканию.
4. По решению дисциплинарной комиссии коллегии адвокатов может быть произведено досрочное снятие дисциплинарного взыскания, но не ранее чем через шесть месяцев со дня его применения. В случае, если дисциплинарное производство было возбуждено Министром юстиции Республики Беларусь, досрочное снятие дисциплинарного взыскания производится с его согласия.
Статья 24. Исключение адвоката из территориальной коллегии адвокатов
1. Исключение адвоката из территориальной коллегии адвокатов производится в случаях аннулирования или прекращения действия лицензии, а также в случаях, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи.
2. Решение об исключении адвоката из территориальной коллегии адвокатов может приниматься в случае:
осуществления адвокатской деятельности, а также занятия выборных должностей в органах адвокатского самоуправления в период приостановления адвокатской деятельности по основаниям, предусмотренным пунктом 1 статьи 12 настоящего Закона;
неосуществления без уважительных причин адвокатской деятельности в течение года;
систематического (два и более раза в течение 12 месяцев подряд) нарушения требований и условий осуществления адвокатской деятельности, установленных законодательством;
совершения проступков, не совместимых со званием адвоката, перечень которых установлен Правилами профессиональной этики адвоката;
нарушения порядка возмещения расходов на оплату труда адвоката в случае оказания юридической помощи по требованию органа, ведущего уголовный процесс, повлекшего незаконное расходование средств бюджета на сумму, в десять и более раз превышающую размер базовой величины, установленный на день совершения нарушения;
препятствования деятельности Министерства юстиции Республики Беларусь по проведению мероприятий по контролю за соблюдением законодательства о лицензировании, лицензионных требований и условий, в том числе невыполнения законных распоряжений или требований должностных лиц Министерства юстиции Республики Беларусь при исполнении ими служебных полномочий, умышленного представления этим должностным лицам недостоверных документов и (или) иных сведений, относящихся к осуществлению адвокатской деятельности;
нарушения требований пункта 4 статьи 18 настоящего Закона;
невозможности выполнения адвокатом своих профессиональных обязанностей вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной решением Квалификационной комиссии;
прекращения гражданства Республики Беларусь;
вступления в законную силу приговора суда о признании адвоката виновным в совершении умышленного преступления;
отказа от оказания юридической помощи в случаях, когда оказание такой помощи в соответствии с законодательством является обязательным, по основаниям, не предусмотренным нормативными правовыми актами.
3. О принятом решении об исключении адвоката из территориальной коллегии адвокатов в пятидневный срок сообщается в Министерство юстиции Республики Беларусь.
В случае исключения адвоката из территориальной коллегии адвокатов по основаниям, предусмотренным пунктом 2 настоящей статьи, Министерство юстиции Республики Беларусь принимает решение о прекращении действия лицензии либо приостанавливает не соответствующее законодательству решение и вносит в территориальную коллегию адвокатов представление о его отмене.
Статья 25. Порядок обжалования дисциплинарных взысканий
Решение о привлечении к дисциплинарной ответственности может быть в месячный срок со дня его вынесения обжаловано в дисциплинарную комиссию Республиканской коллегии адвокатов. В случае отказа дисциплинарной комиссии Республиканской коллегии адвокатов в удовлетворении жалобы либо неполучения ответа в месячный срок со дня направления жалобы решение о привлечении к дисциплинарной ответственности может быть обжаловано в суд.
Согласно норме п. 1 ст. 26 КПЭА если в течение года со дня наложения дисциплинарного взыскания адвокат не будет подвергнут новому, он считается не имеющим дисциплинарного взыскания. Совет вправе до истечения года снять дисциплинарное взыскание по собственной инициативе, по заявлению самого адвоката, по ходатайству адвокатского образования, в котором состоит адвокат.
Между тем в законодательстве об адвокатской деятельности и адвокатуре отсутствуют какие-либо критерии для принятия решения по обращению о снятии взыскания. Это создает ситуацию правовой неопределенности. Полагаю, что существует запрос на определение круга четких критериев, ориентируясь на которые адвокат, имеющий взыскание, при обращении в совет может прогнозировать возможное решение.
Разъяснение Комиссии ФПА по этике и стандартам по вопросу применения мер дисциплинарной ответственности от 15 мая 2018 г. дало ответы на ряд вопросов, возникающих в практике советов адвокатских палат при назначении адвокату, допустившему дисциплинарный проступок, меры дисциплинарной ответственности.
Между тем указанные пробелы процедуры досрочного снятия дисциплинарного взыскания остались без восполнения. Очевидно такая задача не ставилась. Допускаю, что сложностей в правоприменении не возникает, а советы руководствуются в данном вопросе общеправовыми принципами разумности и справедливости.
Тем не менее во избежание произвола любая правовая процедура требует определенности (там, где это возможно). На мой взгляд, процедура досрочного снятия дисциплинарного взыскания – не исключение. Следовательно, логично стремление к единообразному подходу в ее применении.
Снятие дисциплинарного взыскания советом по собственной инициативе – явление в некоторой степени уникальное, а посему вряд ли подлежит какой-либо регламентации. Другое дело – процедура снятия взыскания по обращению адвоката или адвокатского образования. Обращаясь в совет, заявителю полезно знать те критерии, которыми совет обычно руководствуется при принятии решения.
Прежде всего необходимо определить момент, когда у адвоката возникает право на обращение в совет с заявлением о досрочном снятии взыскания в виде замечания или предупреждения.
Очевидно, что вряд ли справедливо и целесообразно снимать взыскание (замечание или предупреждение) по истечении слишком короткого периода (согласно смыслу нормы п. 1 ст. 26 КПЭА это можно сделать уже на следующем после наложения взыскания заседании совета). Иное обесценивает сам смысл дисциплинарного производства, закончившегося назначением справедливого наказания за совершение того или иного проступка. В таком случае наказание сводится к формальности, не становится надлежащим уроком лицу, допустившему проступок, а равно явно несправедливо по отношению к тем адвокатам, которые осуществляют свою деятельность без нарушений. Кроме того, определенный период времени, прошедший со дня наложения взыскания, позволит совету оценить степень осознания адвокатом его ошибки и стремление избежать в дальнейшем ее повторения. В слишком короткий период это сделать невозможно. Отсюда первый критерий – минимальный период действия взыскания до обращения о досрочном снятии.
Согласно п. 6 ст. 18 КПЭА к мерам дисциплинарной ответственности помимо самой строгой (прекращение статуса адвоката) относятся замечание и предупреждение. При этом предупреждение является более строгой мерой, нежели замечание.
Исходя из этого, разумным (в качестве общего правила) можно считать следующий порог (ограничение) для обращения о снятии взыскания:
- по истечении 3 месяцев для замечания (четвертая часть от годичного срока);
- по истечении 6 месяцев для предупреждения (половина срока).
При соблюдении данного критерия (минимального периода действия взыскания до обращения о досрочном снятии) вторым обязательным основанием для снятия взыскания можно считать добросовестное исполнение адвокатом профессиональных обязанностей при безусловном соблюдении норм КПЭА.
Названное обстоятельство согласно ст. 18.1 КПЭА является основанием для поощрения адвоката, не имеющего взысканий. Логично применить его и к снятию с адвоката взыскания. На практике это означает, что в период после назначения дисциплинарного взыскания адвокат надлежащим образом исполняет решения совета региональной палаты и ФПА РФ, принятые в установленном порядке, не привлекался к дисциплинарной ответственности (после наложения взыскания).
Приведенные два критерия (истечение соответственно 3 или 6 месяцев со дня наложения взыскания и добросовестное исполнение адвокатом профессиональных обязанностей) должны быть обязательными, т.е. несоответствие им должно, как правило, влечь за собой отказ в удовлетворении заявления о снятии взыскания.
Также разумным считаю отказ в удовлетворении прошения о снятии взыскания, если ранее с адвоката досрочно снималось взыскание и со дня решения совета (о снятии взыскания) прошло менее трех лет (трехлетний период исходя из срока хранения материалов дисциплинарного производства согласно п. 2 ст. 26 КПЭА).
Дополнительными критериями, так или иначе влияющими на мнение совета, могут быть в том числе:
- доказательства урегулирования спорной ситуации, ставшей основанием для дисциплинарного производства (примирение с доверителем в период после наложения взыскания; возмещение того или иного ущерба, возникшего по вине адвоката и т.п.);
- участие в корпоративных образовательных мероприятиях (за пределами необходимого минимума для исполнения программы повышения квалификации), подписка на корпоративные периодические издания;
- участие в благотворительных (оказание юридической помощи pro bono) и иных мероприятиях, проводимых под эгидой палаты;
- поручительство коллег и лиц со сложившейся репутацией в адвокатском сообществе;
- иные заслуживающие внимания обстоятельства, связанные с профессиональной деятельностью адвоката.
Соблюдение изложенных критериев – не догма (могут возникнуть исключительные обстоятельства), но их использование в качестве общего правила позволит в целом обеспечить единый подход к рассмотрению обращений о снятии дисциплинарного взыскания.
Последнее утверждение основано в том числе на опыте рассмотрения заявлений и ходатайств о досрочном снятии дисциплинарного взыскания советом адвокатской палаты Ставропольского края.
Статья 22. Дисциплинарная ответственность адвоката
За нарушение требований настоящего Закона, Кодекса поведения адвоката и устава союза адвокат может быть подвергнут дисциплинарной ответственности.
Дисциплинарное дело в отношении адвоката возбуждает и в отношении него применяет меры административного взыскания дисциплинарная комиссия того союза адвокатов, членом которого он является. Дисциплинарное дело возбуждается на основании поступивших письменных сообщений. Анонимные и без обратного адреса сообщения проверке не подлежат.
Решение о возбуждении дисциплинарного дела немедленно сообщается адвокату.
Дисциплинарное дело может быть возбуждено при обнаружении признаков дисциплинарного нарушения в десятидневный срок со дня поступления заявления или сообщения о них.
Дисциплинарное дело в отношении адвоката не может быть возбуждено, а возбужденное дело подлежит прекращению по истечении срока его привлечения к дисциплинарной ответственности.
Не допускается привлечение адвоката к дисциплинарной ответственности по прошествии трех месяцев со дня обнаружения нарушения.
При отказе в возбуждении уголовного дела или прекращении уголовного преследования, если в поступке нарушителя имеются признаки дисциплинарного нарушения, адвокат может быть подвергнут дисциплинарному взысканию в течение двух месяцев со дня принятия постановления об отказе в возбуждении уголовного дела или прекращения уголовного преследования.
Рассмотрение дисциплинарного дела должно быть завершено не позднее чем в месячный срок со дня его возбуждения, включая принятие постановления.
Статья 23. Дисциплинарные взыскания
На адвоката, признанного виновным в дисциплинарном нарушении, дисциплинарная комиссия может налагать одно из следующих дисциплинарных взысканий:
а) предупреждение;
б) выговор;
в) строгий выговор;
Наложение дисциплинарного взыскания адвокат может опротестовать в суд в месячный срок со дня наложения взыскания.
Законодательством адвокатам предоставлены гарантии независимости (ст.8, 18 Закона об адвокатуре), расширены их права и полномочия по защите интересов доверителей (п.2 и 3 ст.6), а также закреплен ряд существенных ограничений в их деятельности.
С другой стороны, если адвокат совершает действие, формально подпадающее под признаки того или иного правонарушения, но при этом квалификационная комиссия при адвокатской палате или суд*(4) придет к выводу, что в целом он отстаивал права и законные интересы доверителя честно, разумно и добросовестно, пользуясь не запрещенными законом средствами и способами, то вряд ли он может быть лишен своего статуса.
В богатом арсенале правовых, тактических и стратегических средств профессиональной защиты в распоряжении квалифицированного адвоката имеется множество эффективных, законных и этически допустимых методов и способов. Строго говоря, неприменение хотя бы одного из них, при наличии объективной и субъективной возможности и целесообразности их использования, может быть расценено как комментируемое нарушение.
Конкретные мотивы и цели, по которым действует, вернее, бездействует недобросовестный защитник, могут быть самыми разнообразными. В результате невиновный человек привлекается к уголовной ответственности, суд первой инстанции признает его виновным и приговаривает к длительному сроку лишения свободы. На этой стадии подзащитный требует замены адвоката. Новый защитник, теперь уже добросовестный, компетентный и не ангажированный стороной обвинения адвокат, пишет обоснованную кассационную жалобу, и в суде второй инстанции осужденного признают невиновным.
Известно, что в подобных вопиющих в своем беззаконии, но, к сожалению, еще встречающихся случаях прокуратура, органы предварительного расследования проводят тщательные ведомственные проверки (служебные расследования). Против следователей, расследовавших это дело, и оперуполномоченных, осуществлявших оперативное сопровождение, возбуждаются уголовные дела. Многие из них получают по заслугам. И это правильно. Хотелось бы, чтобы ни одно виновное должностное лицо не уходило от ответственности за допускаемые правонарушения и преступления.
Разумеется, в большинстве случаев привлечения невиновных к уголовной ответственности у адвокатов, их защищавших, были и объективные причины, не позволившие им своевременно добиться освобождения их подзащитных от уголовной ответственности. И тем не менее фактов недобросовестного, халатного отношения адвоката к своим обязанностям немало.
Важное правовое значение здесь будет иметь разрешение следующих вопросов:
— какие нарушения прав и законных интересов подозреваемого, обвиняемого были допущены в ходе досудебной (судебной) стадии уголовного судопроизводства;
— какие из них находятся в причинной связи с незаконным привлечением лица к уголовной ответственности (незаконным осуждением, заключением под стражу и т. д.);
— насколько явными были эти нарушения закона для адвоката в силу объективных и субъективных причин: уровня его профессиональной квалификации, опыта работы, нагрузки по другим делам, степени участия в данном деле и т. п. То есть в какой мере осознавал адвокат и осознавал ли вообще, что в отношении его подзащитного допускаются те или иные нарушения закона;
— если адвокат понимал либо при необходимой добросовестности должен был понимать, что нарушения закона допускаются, то что он должен был сделать для их пресечения, восстановления нарушенных прав подзащитного;
— что он реально сделал в интересах подзащитного (или против его интересов);
— не препятствовали ли ему в надлежащем исполнении профессиональных обязанностей какие-либо объективные и субъективные причины: болезнь, командировка, незаконное противодействие со стороны должностных лиц правоохранительных органов, угрозы, шантаж, насилие и т. п.
При этом в случае установления признаков умышленного содействия со стороны адвоката (в форме действия или бездействия) представителям стороны обвинения в совершении должностных преступлений или преступлений против правосудия необходимо, кроме прочего, дать правовую оценку возможного соучастия в этих преступлениях защитника (имеется в виду его соучастие в качестве организатора, подстрекателя или пособника).
Инициатива в привлечении адвоката к ответственности должна исходить прежде всего от самого профессионального сообщества: коллег адвоката, руководства адвокатского образования, органов адвокатской палаты. Но в определенных случаях такая инициатива уместна и даже обязательна со стороны суда, правоохранительных органов, органов юстиции. Например, рассматривая вопрос об ответственности следователя, прокурора, судьи, допустивших незаконное привлечение к уголовной ответственности (незаконное осуждение) невиновного, уполномоченные лица вправе и, на наш взгляд, обязаны выделить и направить копии отдельных материалов ведомственной проверки в адвокатскую палату для рассмотрения вопроса об ответственности адвоката, в чьих действиях усматривается нечестность, неразумность и недобросовестность при защите интересов доверителя. Полагаем, что в инструкциях по проведению ведомственных проверок следовало бы указать на обстоятельства, определяющие необходимость направления таких материалов.
Таким образом, следует констатировать, что не только нормы профессиональной адвокатской этики, но и действующее законодательство создало надлежащую основу для привлечения недобросовестных адвокатов к ответственности. Осталось только преодолеть устойчивые стереотипы в сознании правоприменителей. И нужно это не суду и не стороне обвинения. Главное — чтобы каждый доверитель, обращающийся к адвокату в надежде на защиту своих прав и законных интересов, всегда получал гарантированную Конституцией России квалифицированную, добросовестную юридическую помощь.
Загрузка...