В этой статье юрист Евгения Санарова отвечает на вопрос «Кто может быть адвокатом по закону украины?»
Каждый имеет право на правовую помощь. В случаях, предусмотренных законом, эта помощь предоставляется бесплатно. Каждый свободен в выборе защитника своих прав.
Для обеспечения права на защиту от обвинения и предоставления правовой помощи при решении дел в судах и других государственных органах в Украине действует адвокатура.
Комментарий статьи Конституции:
Каждый имеет право на юридическую помощь. Это право гарантируется государством, направляет на его реализацию правоохранительную систему страны, действуя тем самым в соответствии с международно — правовых требований, в частности Международного пакта о гражданских и политических правах.
Юридической помощи находить свое выражение в предоставлении консультаций и разъяснений по юридическим вопросам, устных и письменных справок по законодательству; составлении заявлений, жалоб и других документов правового характера; удостоверении копий соответствующих документов; осуществлении представительства в суде, других государственных органах перед гражданами и юридическими лицами; > правовом обеспечении предпринимательской и внешнеэкономической деятельности граждан; выполнении обязанностей в соответствии с уголовно-процессуальным 1 и гражданско — процессуального законодательства и т.п..
Никто не имеет права осуществлять любое воздействие на человека в выборе им защитника, форм и методов осуществления защиты своих прав. Законом предусмотрено, и в досудебном производстве уголовного дела 1 как защитник допускается только адвокат, а в судебном разбирательстве такого дела с согласия подсудимого как защитники могут быть допущены близкие родственники, опекуны или попечители. Случаи предоставления бесплатной помощи предусматривает закон.
Предоставлением правовой помощи на профессиональном уровне занимаются адвокаты, деятельность которых регламен — тируется Законом Украины» Об адвокатуре» от 19 декабря 1992 Адвокатура является добровольное профессиональное об-щественного объединения, призванное способствовать защите прав, свобод и представлять законные интересы граждан Украины, иностранных граждан, лиц без гражданства, юридических лиц, оказывать им другую юридическую помощь. Адвокатом может быть гражданин Украины, и который имеет высшее юридическое образование, стаж работы по 1 специальности юриста или помощника адвоката не менее двух лет, сдавший квалификационные экзамены, получил свидетельство о праве на занятие адвокатской деятельностью и принял Присягу адвоката Украины.
Адвокат имеет право заниматься адвокатской деятельностью индивидуально, открыть адвокатское бюро,; объединяться с другими адвокатами в коллегии, адвокатские фирмы, конторы и другие адвокатские объединения, действующие в соответствии с действующим законодательством и уставами адвокатских объединений.
Оплата труда адвоката осуществляется на основании соглашения между гражданином или юридическим лицом и адвокатским объединением или адвокатом. В случае участия адвоката в уголовном деле по назначению и при освобождении подсудимого от оплаты юридической помощи из-за его малообеспеченности оплата труда адвоката осуществляется за счет государства в порядке, установленном законом.
В своей профессиональной деятельности адвокат может представлять и защищать права и интересы граждан и юридических лиц по их поручению во всех органах, предприятиях, учреждениях и организациях, в компетенцию которых входит решение соответствующих вопросов; собирать сведения о фактах, которые могут быть использованы как доказательства в гражданских, хозяйственных, уголовных делах и делах об административных нарушениях.
Адвокат обязан неукоснительно соблюдать требования законодательства, использовать исключительно пе предусмотренные законом средства защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц и не может ис-пользовать свои полномочия в ущерб лицу в интересах которого действует, и отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого, подсудимого.
Адвокат допускается к участию в уголовном деле с момента предъявления обвинения, а в случае задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, или применения меры пресечения в виде заключения под стражу — с момента объявления ему протокола о задержании или постановления о применении меры пресечения, но не позднее двадцати четырех часов с момента задержания.
В делах об общественно опасных деяниях, совершенных лицом в состоянии невменяемости, а также о преступлениях лиц, заболевших душевной болезнью после совершения преступления, защитник допускается к участию в деле с момента получения доказательств о душевном заболевании лица. В случае, когда дознание или предварительное следствие не производилось, защитник допускается к участию в деле после предания обвиняемого суду.
В делах об общественно опасных деяниях, совершенных несовершеннолетними, не достигшими возраста, с которого законом установлена уголовная ответственность, защитник допускается к участию с момента ознакомления несовершеннолетнего и его родителей или лиц, их заменяющих, с постановлением о закрытии дела и с материалами дела, а в случае помещения несовершеннолетнего в приемник- распределитель — не позднее двадцати четырех часов с момента такого помещения.
Так, согласно положениям п. 11 переходных положений Конституции Украины, с первого января 2019 года представительство в судах первой инстанции, за исключением представительства в суде в трудовых спорах, спорах о защите социальных прав, в отношении выборов и референдумов, в малозначительных спорах, а также относительно представительства малолетних или несовершеннолетних лиц и лиц, признанных судом недееспособными или дееспособность которых ограничена, — осуществляется адвокатами.
Исключением остались только вопросы представительства органов государственной власти и органов местного самоуправления в судах – они получили отсрочку до 01 января 2020 года.
Внимательные заметят, что с января 2019 года кроме приведенных лиц, представлять интересы в суде может и прокурор, но этот вопрос – отдельная тема для разговора, и скорее разговора сугубо юридического, ведь там должна идти речь о разграничении интересов государства и интереса государственных органов, о необходимости соблюдения процедур и предпосылок обращения в суд. В общем, для рядовых граждан это скучно и не совсем актуально.
Сегодня поговорим на более популярную тему — о том, кто же и в каких случаях будет надлежащим представителем в суде, каким образом представитель должен подтвердить свои полномочия, а также обратим внимание на некоторые ключевые отличия.
Вопрос представительства в гражданском судопроизводстве освещён положениями ст.ст.58-64 ГПК, где описано, кто может быть представителем, и как должны быть подтверждены его полномочия.
Раньше для подтверждения полномочий адвоката к ордеру необходимо было приложить выписку из договора о предоставлении правовой помощи, в которой и определялся объем делегированных доверителем прав.
Таким образом, под адвокатскую монополию подпадает всё – от подачи любого заявления, рассмотрение которого урегулировано процессуальным законом, до взаимодействия с судом на стадии исполнительного производства, в том числе и в вопросах получения копий решения или исполнительных листов.
Все эти вопросы однозначно требуют осмысления и разрешения, потому что от них напрямую зависит оптимизирование процесса осуществления правосудия и успешность реформы в целом.
Кроме адвоката интересы лица в суде может представлять законный представитель. Данное понятие раскрывает ст. 39 ГК Украины. В этой части никаких новаций нет. Как и раньше, такое представительство касается малолетних, несовершеннолетних, недееспособных или ограничено-дееспособных людей, людей, признанных без вести пропавшими, представителями которых являются родители, усыновители, опекуны, попечители и, в некоторых случаях, другие лица, в порядке установленном законом.
Для подтверждения своих полномочий представители предоставляют суду соответствующие документы, подтверждающие возраст или ограничение дееспособности лица, в отношении которого осуществляется представительство, документы, подтверждающие родственные связи или те, на основании которых установлена опека/попечительство, и, в отдельном случае, решение суда об объявлении лица без вести пропавшим и назначении опекуна. При этом законный представитель имеет право перепоручения своих представительских полномочий в суде. В таком случае новый представитель подтверждает полномочия на общих основаниях – доверенностью или ордером.
Должностные лица органов, которым законом предоставлено право обращаться в суд в интересах несовершеннолетних или малолетних лиц или лиц, признанных судом недееспособными или дееспособность которых ограничена, могут представлять их в суде в делах, где они представляют интересы таких граждан, кроме случаев, когда сам такой орган является стороной спора или третьим лицом.
В малозначительных делах и трудовых спорах представлять в суде могут лица, достигшие восемнадцати лет и обладающие гражданской процессуальной дееспособностью. Надлежащим подтверждением полномочий для таких представителей будет доверенность, но следует помнить, что приведенный законом перечень дел, где такое представительство возможно – исчерпывающий. И снова вопрос: когда дело становится малозначительным? С какого момента представлять интересы в нём можно только на основании доверенности, без статуса адвоката?
Так вот, в последнем случае, пока дело не признано судом малозначительным, представлять его участника в суде можно только имея статус адвоката. Иными словами, подать иск в таком деле представитель — не адвокат не может, так как формально, до вынесения судом определения о признании спора малозначительным, не может быть допущен в качестве представителя.
Так же актуальным остаётся оценка правомочности представителя в суде по заявлениям, которые в принципе не могут быть оценены относительно критерия малозначительности – заявления об обеспечении доказательств, о применении мер обеспечения иска до его подачи, заявления о выдаче судебного приказа или его отмене и так далее, но исходя из буквальной формулировки норм Конституции Украины и норм Гражданского процессуального кодекса, где усматривается прямой разрешительный принцип, представителем без статуса адвоката лицо может быть только в спорах, вытекающих из трудового законодательства и делах искового производства, которые отнесены к малозначительным на основании закона или признанны таковыми судом, в иных случаях такое представительство, соответственно — невозможно.
В свете изложенных неточностей, спорных вопросов и отсутствия официального разъяснения со стороны судов высших инстанций, существует целый комплекс актуальных вопросов, которые в каждом суде стараются решать своими силами, что в целом неправильно и приводит к неодинаковому применению закона, возможным процессуальным ошибкам, влекущим за собой порой курьезные ситуации, когда кажется, что дело зашло в процессуальный тупик, и, как следствие, – к падению авторитета судебной власти и существенному увеличению нагрузки на судей и сотрудников суда.
Так, вместо единого принципа представительства сотрудникам суда каждый раз нужно обращаться к материалам дела, с тем, чтобы узнать, когда же было открыто производство, есть там окончательное решение или нет, как правильно трактовать представительство в малозначительных делах, с какого момента дело считается малозначительным, распространяется это правило только на дела по искам или распространяется на другие виды производств — приказное, отдельное, на рассмотрение отдельных процессуальных заявлений, таких как обеспечение доказательств до подачи иска, или выдачу дубликата исполнительного листа? И где границы упомянутого Конституцией представительства лица в суде? Что имел в виду законодатель? -Непосредственно представительство в ходе рассмотрения дела, участие в заседаниях или любые отношения с судом, связанные с осуществлением правосудия?
Сегодня ответов на эти вопросы не так много и они не категоричны, как хотелось бы. Наша позиция заключается в точном соблюдении закона так, как он написан, без дополнительного его толкования.
Только принципиальное соблюдение предписаний закона сможет обеспечить успешное проведение этой реформы и вывести процесс осуществления правосудия на принципиально новый, качественный, профессиональный, уровень, не только со стороны суда, но и со стороны представителей.
Автор статьи: Сергей Чванкин
Доступ в адвокатуру: новые условия
Одна из новелл законопроекта, которая обсуждается рабочей группой, — порядок обретения статуса адвоката и, что немаловажно, изменения в порядке сдачи квалификационного экзамена.
Хотя, как и ранее, претендовать в адвокатуру может лицо с высшим юридическим образованием, стажем работы в области права не менее 2-х лет после получения высшего юробразования и т. д., однако появляется несколько нюансов.
Так, в ч. 3 ст. 6 проекта предлагается предусмотреть, что:
1) высшее юридическое образование — второй (магистерский) уровень высшего юридического образования, полученный в Украине, а также высшее юридическое образование соответствующего уровня, полученное в иностранных вузах и признанное в Украине в установленном законом порядке;
Таким образом, чтобы получить допуск к квалификационному экзамену, нужно иметь опыт работы или стажера адвоката, или судьи. Предложенная норма обусловлена новой концепцией доступа к профессии адвоката и прохождением стажировки до сдачи квалификационного экзамена.
Также члены рабочей группы советуют не паниковать и отмечают, что в заключительных положениях, скорее всего, будет лояльный переходный период.
Квалифэкзамен: новый порядок
Абсолютно новый порядок предусмотрен для сдачи квалификационного экзамена.
Так, в процедуре допуска к профессии теперь задействованы новые органы адвокатского самоуправления.
1. Проверка соответствия лица, которое намеревается стать адвокатом, требованиям закона и принятие решения о допуске к экзамену теперь относятся к полномочиям квалификационной комиссии адвокатов (региона);
2. Обеспечивает организацию и проведение квалификационных экзаменов Высшая квалификационная комиссия адвокатуры (подконтрольна и подотчетна съезду адвокатов Украины). Она же принимает решение о положительном или отрицательном результате сдачи квалификационного экзамена;
3. Принимает присягу адвоката Украины и выдает свидетельство адвоката Украины Совет адвокатов региона (он же информирует адвоката о результате сдачи экзамена и выдаче ему свидетельства адвоката Украины).
Допуск к сдаче квалификационного экзамена
Согласно ст. 8 проекта, лицо, которое намеревается стать адвокатом и отвечает требованиям частей 1 и 2 ст. 6 Закона, вправе обратиться в квалификационную комиссию адвокатов по месту жительства или регистрации с заявлением о допуске к сдаче квалификационного экзамена. Порядок допуска к сдаче квалификационного экзамена утверждается Высшей квалификационной комиссией адвокатуры (ВККА).
Решение об отказе в допуске лица к экзамену может быть обжаловано в апелляционной палате ВККА в течение 30 дней со дня его получения.
Как будет проходить квалификационный экзамен
Ст. 9 проекта регулирует порядок сдачи квалифэкзамена. Теперь он будет проходить в виде письменного анонимного тестирования.
Так, квалификационный экзамен состоит в проверке уровня профессиональной подготовки лица, а именно теоретических знаний в области права и знаний Правил адвокатской этики, а также практических навыков, необходимых для осуществления адвокатской деятельности.
Квалификационный экзамен проводится в виде письменного анонимного тестирования Высшей квалификационной комиссией адвокатуры (ВККА) в соответствии с утвержденным ВККА положением о квалификационном экзамене.
Квалификационные экзамены проводятся не реже одного раза в 3 месяца в специально оборудованных для этого помещениях, в присутствии не менее 3 представителей ВККА.
Организацию проведения квалификационного экзамена осуществляет Совет адвокатов региона. Течение квалификационного экзамена фиксируется с помощью технических средств видео- и звукозаписи.
Ход проведения квалификационного экзамена фиксируется в протоколе, который подписывается представителями Совета адвокатов региона и ВККА, принимавшими участие в проведении экзамена.
После проведения квалификационного экзамена ВККА принимает решение о положительном или отрицательном результате сдачи квалификационного экзамена лицом, изъявившим намерение стать адвокатом.
О принятом решении ВККА в течение трех дней с момента его принятия информирует соответствующий Совет адвокатов региона.
Порядок определения результатов квалификационного экзамена (методика оценки) определяется положением о квалификационном экзамене.
В отношении лица, которое сдало экзамен с положительным результатом, Совет адвокатов региона принимает решение о выдаче свидетельства адвоката Украины.
Лицо, сдавшее квалификационный экзамен с отрицательным результатом, может быть допущено к такому экзамену повторно не ранее чем через 6 месяцев. Лицо, сдавшее квалификационный экзамен с отрицательным результатом повторно, может быть допущено к следующему квалификационному экзамену не ранее чем через год.
При этом результат можно обжаловать в течение 30 дней со дня получения решения ВККА в апелляционной палате ВККА по основаниям существенного нарушения процедуры, которое может повлиять на объективный результат экзамена.
Стажировка исключена?
Некоторые члены рабочей группы выражают обеспокоенность, что в наших реалиях не каждый адвокат будет стремиться иметь помощника, платить ему заработную плату, производить отчисления. Однако другие отмечают, что законопроект снимает эту проблему.
Стажер или помощник?
Так, согласно ст. 15 проекта, адвокат может иметь помощников из числа лиц, имеющих высшее юридическое образование не ниже первого (бакалаврского) уровня. Помощник адвоката работает на основании трудового договора (контракта), заключенного с адвокатом, который осуществляет деятельность индивидуально, адвокатским бюро, адвокатским объединением, с соблюдением требований настоящего Закона и законодательства о труде.
Адвокат самостоятельно определяет количество своих помощников.
Помощник адвоката выполняет поручения адвоката по делам, находящимся в производстве адвоката. Представлять клиента в судебных заседаниях и участвовать в следственных (розыскных) действиях помощник адвоката вправе только вместе с адвокатом.
Помощник адвоката обязан хранить адвокатскую тайну и соблюдать Правила адвокатской этики. Ответственность за нарушение помощником адвоката адвокатской тайны и Правил адвокатской этики несет адвокат.
Общие правила деятельности помощника адвоката могут устанавливаться положением о помощнике адвоката, которое утверждается съездом адвокатов Украины.
Совет адвокатов региона по обращению адвоката, адвокатского бюро или объединения, заключившие трудовой договор с помощником адвоката, выдают удостоверение помощника адвоката установленного образца и вносят сведения о помощнике адвоката в Единый реестр адвокатов Украины.
Помощнику адвоката запрещается совмещать работу у адвоката с деятельностью, несовместимой с адвокатским делом.
Стажером адвоката является помощник адвоката, который имеет высшее юридическое образование не ниже второго (магистерского) уровня.
Стажер адвоката осуществляет деятельность под руководством адвоката с целью получения профессиональных знаний, опыта и навыков, необходимых для обретения статуса адвоката и самостоятельного осуществления адвокатской деятельности.
Руководителем стажера может быть адвокат, имеющий стаж адвокатской деятельности не менее 5 лет.
Количество стажеров, которых может иметь один адвокат, определяет Высшая квалификационная комиссия адвокатуры.
Общие правила стажировки устанавливаются положением о стажере адвоката, которое утверждается Высшей квалификационной комиссией адвокатуры.
С полным текстом законопроекта можно ознакомиться тут.
Загрузка...