Чем занимается адвокатура и нотариат

В этой статье юрист Евгения Санарова отвечает на вопрос «Чем занимается адвокатура и нотариат?»

И.В. МОСКАЛЕНКО,

кандидат юридических наук, доцент, нотариус

В настоящее время нотариусы, как и адвокаты, руководствуются в своей деятельности задачами защиты прав, свобод и интересов своих клиентов (ст. 1 Основ законодательства о нотариате; далее — ОЗоН) и также содействуют обеспечению доступа к правосудию.

Известный специалист в области российского гражданского процессуального права В.В. Ярков вполне обоснованно утверждает, что развитие нотариата способствует решению проблем доступа к правосудию по крайней мере в трех направлениях: 1) предупреждая споры на стадии заключения сделки при согласовании ее условий и тем самым снижая количество гражданско-правовых споров в будущем; 2) облегчая рассмотрение споров и процесс доказывания в суде, поскольку нотариальные акты имеют особую доказательственную силу. Нотариальные акты являются письменными доказательствами, заранее созданными в спокойной обстановке при сотрудничестве сторон, когда о разногласиях нет и речи[5]; 3) придавая некоторым нотариальным действиям (например, нотариально удостоверенным соглашениям об уплате алиментов) исполнительную силу.

В.В. Ярков высказывает свое недоумение по поводу концепции ныне действующего ГК РФ, которая предусматривает только судебную защиту гражданских прав (ст. 11), не выделяя нотариальное удостоверение в числе способов защиты гражданских прав (ст. 12). При этом под удостоверительной процедурой в ст. 163 ГК РФ понимается только проставление удостоверительной надписи нотариуса, что является фактической ошибкой, поскольку правилами нотариального производства к удостоверительной деятельности предъявляются совсем другие, более широкие требования[6].

При таких обстоятельствах разработчикам Закона об адвокатуре не оставалось ничего другого, как исключить деятельность нотариуса из предмета действия данного закона. Разграничить их статус содержательно не удалось, поэтому пришлось выбрать субъектный критерий, позволяющий характеризовать адвокатскую деятельность как квалифицированную юридическую помощь адвоката, преследующую цели, в целом свойственные и другим видам такой квалифицированной помощи: деятельности юрисконсультов, государственных служащих, частных поверенных[7], нотариусов, патентных поверенных.

Дело, однако, не только в различиях между формальным статусом адвоката и нотариуса, которых, кстати, с течением времени становится все меньше (образовательный ценз, предварительные испытания, стажировка, присяга, принятие в корпорацию, реестры, государственный надзор и т. д.), но и в предмете и формах деятельности. Нотариусы, например, не могут принимать на себя роль представителя какого-либо одного участника нотариального действия, являя тем самым пример особой неангажируемости, ставящей их над личными интересами всех участников, заставляющей всегда исполнять посреднические функции[8]. Исключения не составляют и те действия, в которых всегда участвует только одно лицо (удостоверение завещания, доверенности, прием и передача документов и т. д.). Содержание действий нотариуса и в этом случае предопределено не интересами и заявлениями лица, а указаниями позитивного права. Адвокаты, напротив, хотя и рассматривают посредничество как эффективный способ юридической помощи, но всегда исходят при этом из интересов своего клиента.

Различны сферы правовой деятельности, в которые вторгаются либо с которыми соприкасаются эти два вида правового обслуживания. Для нотариуса это в основном область юридического документооборота, для адвоката — представительства и судебной защиты[9]. Отсюда проистекают основные различия между этими видами деятельности по содержанию и целям.

Нотариальная деятельность, несомненно, более формальна по содержанию; техническая сторона в ней явно преобладает над процедурной, подчиняя ее задачам создания правильного юридического акта. Таким образом, эта деятельность только формирует общие условия правильного осуществления и защиты субъективного права[10]. Адвокатская деятельность всегда ориентирована на конечную цель: оказание помощи в реализации (защите) субъективного права либо охраняемого законом интереса. Формальная сторона в ней играет подчиненную роль, хотя, конечно, отнюдь не малозначительную, как и во всякой юридической деятельности. Следовательно, деятельность нотариата, в сущности, есть предотвращение юридического конфликта, тогда как деятельность адвоката — главным образом его преодоление.

Однако эти различия не исключают взаимного соприкосновения и даже взаимного проникновения в одни и те же предметы право-применительной деятельности. Нотариусу, например, приходится участвовать в судебных делах, отстаивая законность и публичную достоверность совершенного акта и одновременно защищая интересы участников нотариального действия. Адвокату же в своей практике невозможно не опираться на нотариальные акты, а иногда и прямо участвовать в их совершении в качестве представителя одного из заинтересованных лиц.

Таким образом, не существует непреодолимых границ между деятельностью адвокатской и деятельностью нотариальной. Более того, нет никаких объективных препятствий к совмещению двух этих родственных видов квалифицированной юридической помощи. Существуют страны, где до сего времени практикуется совмещение функций адвоката и нотариуса. Так, например, в ряде земель Германии (Гамбург, Мекленбург-Ближняя Померания, Нижняя Саксония, Рейнланд-Пфальц и др.) нотариальная деятельность до сих пор осуществляется нотариусами-поверенными на условиях совмещения нотариальных функций с функциями адвоката[11]. Независимые нотариусы Англии и Уэльса на определенном историческом этапе своего развития также начали совмещать нотариальную деятельность с деятельностью адвокатской и даже вошли в одну корпорацию (scriveners company) с писцами (scriveners) и адвокатами (attornies-at-law)[12]. Сегодня уже редкий английский нотариус (только из числа нотариусов Лондона) не является солиситером либо даже барристером[13]. Россия же с самого начала создания нотариата следовала французскому примеру[14], строго разделяя две эти сферы правовой помощи[15].

1 См.: Денисова Н.Э. Нотариат в Российской Федерации: Учеб. — М.: Проспект, 2003. С. 11.

2 Подробнее см.: Ляпидевский Н. История нотариата. — М.: Университетская типография, 1875.

3 Фигура правозаступника получила известность задолго до появления Римской империи, намного опередив, по словам Буше Д’Аржи, свое современное название (см.: Васьковский Е.В. Организация адвокатуры. В 2 т. Т. 1. § 2. — СПб.: Типография П.П. Сойкина, 1893).

4 См.: Васьковский Е.В. Указ. соч. С. 5.

5 Пиепу Ж.Ф., Ягр Ж. Профессиональное нотариальное право / Пер. с фр. И.Г. Медведева. — М.: Юристъ, 2001.

6 См.: Ярков В.В. Цели судопроизводства и доступ к правосудию // Проблемы доступности и эффективности правосудия в арбитражном и гражданском судопроизводстве. Материалы Всерос. науч.-практ. конф. — М.: Лиджист, 2001. С. 78—79.

7 Современное российское законодательство не знает такого понятия, однако допускает оказание профессиональной юридической помощи участниками и работниками организаций, оказывающих юридические услуги, а также индивидуальными предпринимателями. Термин в данном случае условен, поскольку ничего более удачного найти не удалось. Выступая в качестве поверенных своих клиентов, эти лица, в отличие от адвокатов, не связаны профессиональной присягой.

10 См. Постатейный комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате / В.Н. Аргунов, Ю.Н. Власов, В.М. Левшина и др. — М.: Спарк, 1996. (Комментарий к ст. 1).

11 См.: § 3 Bundesnotarordnung (BNO) от 24.12.1961 // BGBl. I S. 1997. Это положение, однако, не всегда однозначно воспринималось немецкой юридической общественностью, пытавшейся в свое время сделать такое совмещение функций невозможным (см.: Васьковский Е.В. Указ. соч. Т. 1. Гл. V. § 3). Нотариусу в Германии предоставлено право пред-ставлять интересы своих клиентов в судах и административных органах, подавать заявления от имени своих клиентов в Поземельное ведомство и реестровые службы (§ 24 BNO).

12 Правда, одновременно другая их часть совмещала нотариальную деятельность с регистраторской в церковных судах. Но они появились много позже первых нотариусов (XI век), которыми в Англии были секретари церковных судов (см.: Richard Brooke. Brooke`s Notary.— Sydney: Stevens & Sons, 2002. P. 1—19).

13 См.: Volker G. H. Das englishe Notariat // Arbeitsgemeinschaft Anwaltsnotariat. 2001. № 1. S. 11—18.

14 Французский закон 1822 года говорит о том, что адвокатская профессия несовместима со всеми судебными должностями, с должностями префекта, субпрефекта и генерального секретаря префектуры, с обязанностями актуариуса, нотариуса и поверенного, с платными должностями, обязанностями счетоводов, со всякого рода торговлей и агентурой. Декрет от 20 июня 1989 г. запрещает совмещать должность нотариуса с должностями судьи, прокурора, чиновника государственной регистрационной службы, а также судебного исполнителя.

15 Речь идет о судебных реформах Александра II. Закон от 14 апреля 1866 г., утвердивший Положение о нотариальной части, предоставлял, правда, право на совершение нотариальных действий также мировым судьям, городским судьям, уездным членам окружных судов в местностях, где нотариусов не было.